株洲市芦淞区人民政府

行政复议决定书

                                   芦政复字(2023)40号

 申请人：晏X骏，男，公民身份号码：43020420XXXX246114。住址：湖南省株洲市芦淞区。

 被申请人：株洲市芦淞区市场监督管理局。住所地：株洲市芦淞区枫溪大道1501号。

法定代表人：夏志毅，局长。

第三人：芦淞区味绝跳跳蛙老幺鸡餐馆，负责人魏高勇，住址：株洲市芦淞区人民中路79号14栋。

申请人不服被申请人对其投诉举报事项作出的处理行为，于2023年5月16日申请行政复议，本机关依法受理并审查，现已审查终结。

申请人称：

被申请人作出的回复认定事实不清，未依法全面核查清楚。申请人认为被投诉人为网络餐饮服务经营者，而其食品经营许可证载明主体业态为食品销售经营者；被投诉人未经许可擅自从事冷食类食品制售的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条的规定，构成未经许可从事食品经营活动的行为，应该按照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款进行处罚。申请人向被申请人进行投诉，请求被举报人按照《食品安全法》对申请人给予相应的赔偿，并书面告知申请人处理结果。申请人认为被申请人针对提出的投诉举报所作出的告知书，仅告知了不予立案的结果，未说明不予立案的原因，也未列明不予立案所适用的法律依据，未履行必要的说明理由义务。据此申请复议，请求确认被申请人于2023年4月14日作出的结案反馈行为违法并予以撤销、责令其重新作出行政行为。

被申请人辩称：

2023年3月8日，本局收到全国12315平台转来的申请人投诉单。2023年3月15日，本局在法定期限内决定受理申请人的投诉。因涉诉单位书面拒绝调解，2023年4月14日，本局依据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第二十一条第一款第（三）项“有下列情形之一的，终止调解：……（三）投诉人或者被投诉人无正当理由不参加调解，或者被投诉人明确拒绝调解的；”的规定决定终止调解。2023年3月16日，本局依据申请人提供的材料予以立案调查。属地市监所执法人员对“芦淞区味绝跳跳蛙老幺鸡餐馆”进行了检查，该单位办有《营业执照》《食品经营许可证》，许可经营项目有冷食类食品制售（不含凉菜）。检查发现涉诉单位的堂食有凉菜销售，但在美团平台的套餐服务项目（凉拌黄瓜）仅限堂食，不提供餐前外带。执法人员通过短信通知申请人来接受调查询问，申请人一直未接受调查。《食品经营许可管理办法》第十条第三款规定“食品经营项目分为预包装食品销售（含冷藏冷冻食品、不含冷藏冷冻食品）、散装食品销售（含冷藏冷冻食品、不含冷藏冷冻食品）、特殊食品销售（保健食品、特殊医学用途配方食品、婴幼儿配方乳粉、其他婴幼儿配方食品）、其他类食品销售；热食类食品制售、冷食类食品制售、生食类食品制售、糕点类食品制售、自制饮品制售、其他类食品制售等。”、第二十三条第一款规定“食品经营许可证应当载明：经营者名称、社会信用代码（个体经营者为身份证号码）、法定代表人（负责人）、住所、经营场所、主体业态、经营项目、许可证编号、有效期、日常监督管理机构、日常监督管理人员、投诉举报电话、发证机关、签发人、发证日期和二维码。”，涉诉单位经营凉菜未办理经营许可变更的行为违反了《食品经营许可管理办法》第二十七条第一款“食品经营许可证载明的许可事项发生变化的，食品经营者应当在变化后10个工作日内向原发证的食品药品监督管理部门申请变更经营许可。” 的规定，本局依据《食品经营许可管理办法》第四十九条第一款“违反本办法第二十七条第一款规定，食品经营许可证载明的许可事项发生变化，食品经营者未按规定申请变更经营许可的，由原发证的食品药品监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处2000元以上1万元以下罚款。”的规定，责令当事人改正，并给予警告行政处罚。本局已在全国12315平台将处理结果回复了申请人，并已将书面回复邮寄送达给申请人。

本局在法定期限内依法定程序处理了申请人的投诉事项，请求驳回申请人的申请。

第三人未提交意见。

经审理查明：

2023年2月17日，申请人通过美团平台购买了芦淞区味绝跳跳蛙老幺鸡餐馆的“到店吃套餐”服务，该套餐仅限店内食用，其中，申请人消费的凉菜原价为18元。2023年3月8日，申请人向被申请人投诉称第三人为网络餐饮服务经营者，其未经许可从事冷食类食品制售行为违反法律规定，请求被投诉人按照《食品安全法》对申请人给予相应的赔偿，并书面告知申请人处理结果。被申请人接到投诉后，组织双方进行调解，但因被投诉人明确拒绝调解，遂决定终止调解。2023年3月16日，被申请人到被投诉人经营场所进行现场检查，经查，发现被投诉人证照齐全，均在有效期内，但存在现场制作凉菜的行为，凉菜仅限店内食用，被申请人遂于同日进行立案调查。2023年4月10日，被申请人认为涉诉单位经营凉菜未办理经营许可变更的行为违反了《食品经营许可管理办法》第二十七条第一款的规定，并依据《食品经营许可管理办法》第四十九条第一款的规定作出行政处罚决定，责令当事人改正，并给予警告。4月14日，被申请人在全国12315平台将处理结果回复了申请人。

以上事实有全国12315平台投诉单、结账单、美团订单截图、现场检查笔录及现场照片、行政处罚决定书、《食品经营许可证》、《营业执照》等证据证实。

本机关认为：

《食品经营许可管理办法》第二十七条第一款规定：“食品经营许可证载明的许可事项发生变化的，食品经营者应当在变化后10个工作日内向原发证的食品药品监督管理部门申请变更经营许可。” 《食品经营许可管理办法》第四十九条第一款规定：“违反本办法第二十七条第一款规定，食品经营许可证载明的许可事项发生变化，食品经营者未按规定申请变更经营许可的，由原发证的食品药品监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处2000元以上1万元以下罚款。”《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条规定：“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。”《湖南省市场监督管理领域轻微违法行为不予处罚、减轻处罚规定》第六条规定：“下列违反市场主体登记、备案等管理规定的轻微违法行为，不予行政处罚：（二）市场主体变更登记事项依法应当向登记机关办理变更登记而未办理，及时改正，没有造成危害后果的。”本案中，被申请人收到申请人投诉的线索后，组织申请人与被投诉人进行调解，但因被投诉人明确拒绝调解而终止。同时被申请人到案涉的经营场所进行现场检查并立案调查，经查，发现被投诉人证照齐全，均在有效期内，被投诉人销售超过许可事项的凉菜售价仅为18元，申请人没有提供证据证明造成了危害后果。被申请人基于包容审慎监管的原则，对案涉商家的轻微违法行为作出了警告的行政处罚决定，并责令当事人改正，案涉商家在收到责令整改通知后进行了改正。故被申请人对申请人的投诉处理程序正当，证据确凿，事实清楚，适用依据正确，应当依法维持，申请人的其他请求于法无据，不予支持。

综上所述，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条之规定，本机关决定如下：

维持被申请人对申请人投诉作出的具体行政行为。

如不服本决定，可自收到本决定书之日起十五日内向醴陵市人民法院提起行政诉讼。    

                                二○二三年七月十二日